Субсидиарная ответственность: полное руководство для бизнеса

Сегодня практически любое банкротство компании сопровождается исками о привлечении к субсидиарной ответственности её учредителей, директора и других контролирующих лиц. Если такой иск удовлетворят, долги компании «повесят» на этих лиц, и отвечать по ним придётся уже личным имуществом.

В этой статье я собрал всё, что нужно знать о субсидиарной ответственности: кого и за что могут привлечь, какая процедура привлечения, какие последствия ждут после привлечения и как можно защититься.

Интересно, что самого определения субсидиарной ответственности в законе нет. Он лишь описывает механизм её применения: сначала требование предъявляется к основному должнику, а если тот не может исполнить обязательство, долг взыскивают с другого лица.

Можно сказать, что субсидиарная ответственность — это дополнительная ответственность по чужим долгам.

Причём встречается она не только в банкротстве. Уверен, вы знаете, что поручитель должен банку, если заёмщик перестал платить кредит, а родители отвечают за вред, причинённый несовершеннолетними детьми. Это всё частные случаи субсидиарки и схема везде одна и та же: сначала отвечает основной должник, а если он не в силах — субсидиарный должник.

Что касается банкротства. После реформы Закона о банкротстве в 2017 году количество заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности резко выросло, а суды стали чаще применять доктрину снятия корпоративной вуали. Это означает, что пока компания ведёт бизнес добросовестно, по её долгам отвечает только она сама. Но если контролирующее лицо использовало фирму недобросовестно, например вывело активы, довело её до банкротства, суд может «снять корпоративную вуаль» и взыскать долг компании уже с этого лица.

Подробнее о плюсах и минусах субсидиарной ответственности для кредиторов, о рисках и последствиях читайте в отдельных статьях:

«Субсидиарная ответственность по обязательствам должника»

«Защита от субсидиарной ответственности при банкротстве»

Если вы хотите подать иск о субсидиарке или сами его получили, то столкнётесь с аббревиатурой КДЛ — контролирующее должника лицо. Это человек или компания, которые могли фактически влиять на решения должника и за счёт которых в итоге могут взыскать долг.

Но КДЛ признают далеко не каждого. Верховный Суд неоднократно разъяснял, что суд должен установить, действительно ли лицо влияло на управление компанией и принимало ключевые решения, а не только формально занимало определённую должность.

На практике чаще всего фактический контроль можно подтвердить,^* если доказать, что ответчик:

• распоряжался банковскими счетами компании;
• согласовывал крупные сделки и платежи;
• давал обязательные указания директору;
• участвовал в переговорах с ключевыми контрагентами;
• определял финансовую политику компании;
• распоряжался имуществом должника;
• получал основную выгоду от деятельности бизнеса.

^* Если нужно опровергнуть, то поставьте «не» перед каждым из этих пунктов.

Условно всех КДЛ можно разделить на три группы:

Подробнее о том, как директора, в том числе номинального, а также учредителя и бухгалтера признают КДЛ и как им защититься, читайте в отдельных статьях:

• «Ответственность учредителя по долгам ООО»
• «Субсидиарная ответственность главного бухгалтера»
• «Числюсь директором только на бумаге: могут ли взыскать с меня долги компании?»

Многие считают, что, если компания обанкротилась, её долги автоматически перейдут на контролирующее лицо. Это заблуждение. Банкротство может być следствием обычных предпринимательских рисков, санкций, а не виновных действий директора. Поэтому одного факта банкротства недостаточно. Кредитор должен доказать, что есть основания для привлечения к субсидиарной ответственности.

По Закону о банкротстве их всего два:

1. За невозможность полного погашения требований кредиторов (ст. 61.11).
2. За неподачу или несвоевременную подачу заявления о банкротстве (ст. 61.12).

Важно! Не стоит путать субсидиарку и убытки по ст. 61.20 Закона о банкротстве.

Ниже сравнительная таблица двух видов субсидиарки и убытков.

Иск о привлечении к субсидиарке можно подать как в рамках дела о банкротстве самой компании-должника, так и вне процедуры банкротства.

Подробнее по теме читайте ещё статьи:

• «Субсидиарная ответственность по обязательствам должника»
• «Забыли подать заявление о банкротстве? Как избежать субсидиарной ответственности по ст. 61.12»
• «Привлечение к субсидиарной ответственности без процедуры банкротства»
• «Бросил фирму с долгами — что теперь будет?»
• «Иск о взыскании убытков по ст. 61.20 Закона о банкротстве: как защититься и что делать?»

Шаг 1. Подготовка иска

Его можно составить самостоятельно или с помощью юриста, который специализируется на субсидиарке. Образец иска о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве (после ликвидации компании-должника) можно посмотреть здесь.

Важно! Перед принятием иска суд проверит, есть ли в вашем иске хотя бы минимальные доказательства того, что ответчик действительно является контролирующим должника лицом. Если их нет, заявление оставят без движения, а затем могут вернуть.

Шаг 2. Подача иска

Если хотите взыскать субсидиарку в рамках банкротства, то иск подаётся в арбитражный суд, который рассматривает дело о его банкротстве, как отдельный (обособленный) спор в рамках этого дела. Если же компания уже ликвидирована и речь идёт о внебанкротной субсидиарной ответственности, подаётся самостоятельный иск по последнему известному месту жительства (нахождения) КДЛ.

Шаг 3. Обеспечительные меры

Чтобы решение суда можно было реально исполнить, вместе с иском рекомендую заявить ходатайство об обеспечительных мерах. Чаще всего суды накладывают арест на недвижимость, автомобили и другое имущество ответчика в пределах суммы иска.

Шаг 4. Рассмотрение дела судом

Заявление по банкротной субсидиарке рассматривает тот же судья, который ведёт дело о банкротстве компании. Если в рамках одного банкротства подано несколько заявлений к разным КДЛ, суд обычно объединяет их и рассматривает вместе. Даже если одновременно банкротится сам директор или другое КДЛ, это не меняет подсудности. Вопрос о субсидиарке решается в деле о банкротстве фирмы-должника.

В ходе спора суд устанавливает, кто фактически контролировал компанию, что стало причиной банкротства и есть ли связь между действиями КДЛ и долгами перед кредиторами. Если основания подтверждаются, суд привлекает его к ответственности.

При этом окончательная сумма взыскания определяется не всегда сразу. Но это касается только банкротной субсидиарки по ст. 61.11. Суд может установить сам факт ответственности и приостановить дело до завершения процедуры банкротства. После завершения банкротства арбитражный управляющий сообщает суду, какая часть долгов перед кредиторами осталась непогашенной, и суд определяет окончательный размер взыскания.

Важно! Даже если основания для привлечения к субсидиарной ответственности очевидны, иск могут отклонить из-за пропуска срока исковой давности. Подробнее об этом читайте в статье «Исковая давность по субсидиарке: как не пропустить срок и спасти миллионы».

Шаг 5. Исполнение решения

По общему правилу, исполнять решение суда о взыскании субсидиарки можно после истечения срока на апелляционное обжалование (один месяц) либо после того, как апелляция оставит его в силе.

По внебанкротной субсидиарке кредитор получает исполнительный лист и взыскивает долг напрямую с ответчика.

С банкротной субсидиаркой всё сложнее. Здесь суммы взыскания доходят до сотен миллионов рублей и даже больше, поэтому закон даёт кредиторам три варианта.

1. Оставить требование в процедуре банкротства. Тогда взысканные деньги поступят в конкурсную массу и будут распределены между всеми кредиторами.
2. Продать право требования на торгах. Вырученные деньги также поступят в конкурсную массу. При этом цена требования зависит от шансов реально взыскать долг: чем они ниже, тем дешевле его купят.
3. Взыскивать долг самостоятельно. Компания-банкрот уступает кредитору его часть требования, после чего он напрямую взыскивает её с лица, привлечённого к субсидиарной ответственности. На практике этот вариант самый выгодный, если у должника есть имущество. В противном случае исполнительное производство могут окончить из-за невозможности взыскания.

Схематично процедура привлечения к субсидиарке выглядит так:

Дополнительно по теме читайте статьи:

• «Подать иск о субсидиарной ответственности»
• «Защита директора от субсидиарной ответственности»

В большинстве судебных споров действует правило: кто утверждает, тот и доказывает. Однако в делах о субсидиарной ответственности есть своя специфика.

1. Презумпция вины КДЛ (в отдельных случаях).

Обычно именно заявитель должен доказать, что руководитель или собственник своими действиями довёл компанию до банкротства. Однако Закон о банкротстве предусматривает случаи, когда вина контролирующего лица презюмируется, то есть предполагается, а доказывать обратное должен уже сам КДЛ.

Например, если директор заключал сделки, причинившие существенный вред кредиторам, не передал или исказил бухгалтерские и корпоративные документы, не сообщил об изменении адреса компании для внесения сведений в ЕГРЮЛ, то он автоматически считается виновным, пока это не опровергнет.

Комментарий юриста: «У меня был план молчать, и я его придерживался!». Это заведомо проигрышная стратегия в делах о субсидиарной ответственности. Ошибочно считать, что раз долги принадлежат компании, то и доказывать свою невиновность вам не нужно, а всё должен сделать кредитор. На практике пассивная позиция может только ухудшить ситуацию. Чем активнее вы участвуете в процессе, представляете документы и объясняете, как был устроен бизнес, тем выше шансы защитить свои интересы.

2. Бремя опровержения оснований для привлечения.

По общему правилу доказать основания для привлечения КДЛ к ответственности должен кредитор или арбитражный управляющий. Но если они представили убедительные косвенные доказательства контроля над компанией и связи действий КДЛ с банкротством, обязанность опровергнуть эти доводы переходит к самому КДЛ. И теперь ему нужно представить документы и объяснить, почему выводы кредиторов неверны.

В этой статье «Не ушёл от долга компании: как с директора «пустой» фирмы взыскали 14 млн рублей» я на примере реального кейса подробно показал свою стратегию защиты клиента, хотя изначально у меня были только косвенные доказательства виновности директора.

3. Презумпция наличия причинной связи за неподачу заявления о банкротстве и ущербом кредиторов.

Эта презумпция тоже может быть опровергнута. Для этого ответчик должен доказать, что даже если бы заявление о банкротстве было подано вовремя, компания всё равно не смогла бы рассчитаться с кредиторами.

Подробнее о том, что именно надо сделать кредитору для взыскания долга с директора компании-должника, читайте в статье «Фирма-должник пустая. Как взыскать деньги с директора лично?»

Чего больше всего боится субсидиарный должник? Правильно, того, что за неподъёмные долги компании-банкрота заберут его квартиру, машину, а он сам и его семья останутся без жилья и денег.

При этом обанкротить себя — не вариант, потому что такой долг списать нельзя. Он ещё и пожизненный, то есть перейдёт к наследникам, но только в пределах стоимости принятого наследства.

Если личного имущества КДЛ недостаточно, кредиторы «переключатся» на семейные активы и «под лупой» окажутся все ваши сделки по продаже и дарению имущества, в том числе супругу и детям. Если выяснится, что имущество переписали, чтобы скрыть его от взыскания, такие сделки могут оспорить, а имущество вернуть для погашения долгов.

Именно поэтому при защите от субсидиарной ответственности важно заранее оценивать не только перспективы спора, но и риски последующего взыскания.

Подробнее о том, как защитить личное и семейное имущество, читайте в отдельных статьях:

• «Могут ли забрать квартиру за долги ООО? Полный разбор и инструкция»
• «Бизнес мужа банкротится: могут ли забрать имущество жены и детей?»

Полностью исключить риск привлечения к субсидиарке нельзя, но его можно существенно снизить, если соблюдать несколько правил до банкротства фирмы:

• Правильно принимайте дела. Вступая в должность директора, получите по акту документы, бухгалтерию и имущество. Это поможет отделить вашу ответственность от действий предыдущего директора.
• Аккуратно ведите документы и соблюдайте корпоративные процедуры. Храните бухгалтерские и первичные документы, договоры, акты, деловую переписку, оформляйте протоколы собраний и одобрение крупных сделок.
• Не выводите активы и не используйте сомнительные схемы. Не переводите деньги на личные счета без оснований, не скрывайте имущество, не переоформляйте бизнес или активы на родственников и подконтрольные компании, не работайте с фирмами-однодневками.
• Своевременно взыскивайте дебиторскую задолженность. Все договорённости с должниками об отсрочке или рассрочке платежей оформляйте письменно.
• Фиксируйте причины финансовых трудностей. Если проблемы возникли из-за кризиса, санкций, потери крупных клиентов или других объективных обстоятельств, сохраняйте документы, которые это подтверждают.
• Не затягивайте с банкротством. Если компания объективно не может платить по долгам, своевременно подайте заявление о банкротстве. Промедление само по себе может стать основанием для субсидиарной ответственности.
• Заранее позаботьтесь о семейном имуществе. Брачный договор или соглашение о разделе имущества помогут только в том случае, если они заключены до возникновения долгов, а не перед судом.
• При возникновении любых вопросов обратитесь к профильному юристу. Квалифицированная помощь повышает ваши шансы «отбиться» от иска.

Что делать, если вы получили иск о привлечении к субсидиарной ответственности?

Важно не терять время, а сразу оценить ситуацию. Я предлагаю действовать по такому алгоритму:

1. Проверьте, действительно ли вы контролировали компанию.

   Нужно понять, были ли вы тем, кто реально принимал решения, влиял на работу компании или получал выгоду от её деятельности. Одного статуса директора или участника не всегда достаточно.

2. Разберитесь, в чём именно вас обвиняют.

   Посмотрите, какое нарушение указано в иске: вывод имущества, непередача документов, неподача заявления о банкротстве, сомнительные сделки или другое. От этого зависит, как строить защиту.

3. Оцените, какие доказательства есть у кредитора.

   На практике нередко иски строятся только на информации о переводах денег со счетов компании в пользу третьих лиц. Важно разобраться, зачем проводились эти операции, какие у них были основания и подготовить свою позицию по каждому спорному эпизоду.

4. Соберите документы для защиты.

   Как мы уже говорили, в некоторых случаях вина КДЛ презюмируется, значит вам надо показать, что вы действовали разумно и добросовестно. Это могут быть переписка, документы о согласовании сделок, бухгалтерская первичка и т. д.

5. Проверьте срок исковой давности.

   Если срок пропущен, это может стать основанием для отказа в иске. Но суд без вашего заявления его применить не может.

6. Проверьте расчёт суммы требований.

   Даже если основания для ответственности есть, кредитор должен обосновать размер взыскания. А если вы были только номинальным директором, не управляли компанией и готовы помочь установить фактического руководителя или найти скрытое имущество, суд может снизить размер вашей ответственности.

7. Оцените риски взыскания имущества.

   Если решение будет не в вашу пользу, взыскание может быть обращено на личные и семейные активы. Поэтому важно заранее понимать возможные последствия.

Если вам сложно разобраться в документах, оценить доказательства истца и вы не знаете, как защититься, лучше проконсультироваться с юристом, который занимается спорами по субсидиарке. Чем раньше вы обратитесь, тем больше шансов выбрать правильную стратегию и повлиять на исход дела. Как правило, после вынесения решения изменить ситуацию гораздо сложнее.

В этой статье «Как мы отменили решение суда первой инстанции по субсидиарке и спасли клиента от взыскания» я наглядно показал, в чём сложность дела по субсидиарке и почему проигрыш в первой инстанции может серьёзно осложнить защиту.