Защита от субсидиарной ответственности при банкротстве

Защита от субсидиарной ответственности (или «субсидиарка», «СУ») становится все более востребованной услугой юристов ведь в последние несколько лет практически любое банкротство юридического лица, вне зависимости от его размеров и финансовых показателей, сопровождается попытками привлечения к субсидиарной ответственности учредителя и директора фирмы. В этой статье мы подробно рассмотрим основные аспекты «субсидиарки» по обязательствам должника, про которые должен знать любой предприниматель.

 

 

Краткое содержание:

• Что такое субсидиарная ответственность?
• Последствия СУ
• Кто может быть привлечен к СУ?
• За что наступает СУ?
• Риски владельца, директора бизнеса и контролирующего должностного лица
• Новые возможности для кредитора

Что такое субсидиарная ответственность?

Многие бизнесмены за последние несколько лет уже успели узнать, что такое субсидиарная ответственность и отношение к «субсидиарке» сложилось противоречивое – некоторые предприниматели видят перспективы личного банкротства при возникновении незначительной задолженности у их бизнеса, другие же продолжают создавать условия для привлечения к субсидиарной ответственности в ежедневном режиме.

Поэтому для принятия выгодных управленческих решений, правильного формирования налоговой и бухгалтерской политики руководителю компании необходимо осознавать, что из себя представляет «субсидиарка», поскольку она затрагивает многие аспекты деятельности компании.

Само по себе слово «субсидиарный» означает «дополнительный» и может относиться не только к банкротству, но и к другим сферам права. В случае же банкротства субсидиарная ответственность заключается в том, что лица, принимающие решение в компании, должны дополнительно после юридического лица ответить перед кредитором за долги компании. Может возникнуть вопрос, а почему я должен отвечать за свое юридическое лицо, если мое имущество отделено от имущества юридического лица, у нас в РФ даже 90% компании зарегистрированы в форме общества с ограниченной ответственностью, так?

И да, и нет! Юридическое лицо, как говорят юристы, обособлено от учредителя и директора, однако если учредитель и директор злоупотребляют своим присутствием в обществе и наносят кредиторам общества ущерб своими действиями, то логично потребовать с них оплатить долги бизнеса.

Таким образом, субсидиарная ответственность – это обязанность отвечать по долгам вашей компании, если вы умышлено причинили такой ущерб вашему обществу, который не позволит ему рассчитаться с кредиторами. Заявление о субсидиарной ответственности рассматривается арбитражным судом на основании заявления конкурсного кредитора или управляющего.

Последствия СУ

Главное и самое тяжкое последствие, которое на себе может испытать бизнесмен – это необходимость погасить всю задолженность компании перед кредиторами. Указанная задолженность может быть распространена на родственников (в т.ч. детей) предпринимателя, если они извлекали выгоду от деятельности общества и не может быть прекращена в рамках банкротства самого физического лица, привлеченного к ответственности. Таким образом в случае, если долги вашей компании настолько значительны, что вы не сможете их оплатить, то для вас будет исключена возможность владеть имуществом, открывать счета, заниматься бизнесом, выезжать из России. И с привлечения к субсидиарной ответственности начинается и личное банкротство субсидиарного должника, что само по себе предполагает пересмотр судом сделок должника, в том числе денежных переводов, продажу всех активов должника, кроме единственного жилья, соответствующего социальным нормам.

Размер субсидиарной ответственности определяется размером всех непогашенных долгов вашей компании – банкрота.

Кто может быть привлечен к СУ?

К субсидиарной ответственности может быть привлечен директор компании, в том числе номинальный (поставленный для вида) или бывший, учредитель (или акционер), член органа управления (если в вашей компании есть Совет Директоров), иное лицо, которое извлекало выгоду из деятельности общества или осуществляло контроль за юридическим лицом.

Часто спрашивают, а может ли субсидиарная ответственность перейди к родственникам должника, в т.ч. детям. Теоретически – да. Если вы выводили из фирмы деньги, на которые купили или подарили вашим детям, даже несовершеннолетним, квартиру или машину, то эти родственники могут быть привлечены к ответственности по долгам вашей компании.

Также распространённым заблуждением является уклонение от ответственности путем назначения номинального директора и продажа общества на так называемого дропа – подставное лицо. Поверьте, выполняя подобные операции вы не только расписываетесь перед судом в своей вине за долги общества, поскольку вы не сможете найти номинала, который похож на нормального директора, но и создаете проблемы самому подставному лицу, так как он наравне с вами разделяет ответственность. Также прикрываясь номиналом, скорее всего, вы не сможете так законспирировать свое участие в юридическом лице, чтобы это было незаметно по банковским проводкам, деловой переписке и показаниям ваших кредиторов, которые наверняка расскажут суду о вашем деятельном участии в банкротстве общества.

За что наступает СУ?

Итак, мы узнали, что в самом общем виде – субсидиарная ответственность наступает в случае умышленного доведения компании до банкротства, однако возникает вопрос – а как выглядит на практике доведение до банкротства.

1.1 Невозможность погасить требования кредиторов.

На практике суды могут привлечь к ответственности по указанному основанию в случае совершения сделок с фирмами – однодневками (как правило, обналичивание) и совершение заведомо невыгодных сделок, таких как вывод денежных средств компании на себя и третьих лиц, в том числе займы, продажа активов фирмы.

Также вас привлекут к ответственности, если после возникновения признаков банкротства вы совершили действия, которые еще сильнее ухудшили положение должника или не передали арбитражному управляющему документы и сведения, с помощью которых он мог бы оспорить сделки вашей компании, идентифицировать все активы, взыскать задолженность ваших контрагентов.

Невозможность погасить требования кредиторов также возникает при организации вашего бизнеса как группы компаний, которая формирует внутри себя центр прибыли и убытков.

1.2Неподача заявления о банкротстве.

В определенных случая у вас возникает обязанность для подачи заявления о банкротстве, например, если вы понимаете, что при удовлетворении требований одних кредиторов, вы не сможете обслуживать другие долги вашего бизнеса. Если вы не обратитесь с заявлением о банкротстве как руководитель фирмы, то на вас может быть наложена субсидиарная ответственность в размере задолженности вашего общества, начисленной с момента возникновения у вас обязанности обратиться в суд с соответствующим заявлением.

1.3Нарушение закона о банкротстве.

Указанное основание возникает в случае, если вы обратитесь в суд с заявлением о банкротстве при наличии возможности погасить требования кредиторов или в случае, если вы не примете мер к оспариванию требований кредиторов, необоснованно включенных в реестр требований вашей компании.

2Риски владельца, директора бизнеса и контролирующего должника лица.

Итак, мы изучили некоторые правовые аспекты субсидиарной ответственности в процедуре банкротства. Осталось понять, как применять их на практике.

2.1Структурирование бухгалтерского и налогового учета.

Вам необходимо понимать, что нарушение порядка ведения бухгалтерии само по себе может повлечь субсидиарную ответственность за непередачу документов управляющему, а нарушение налогового законодательства может повлечь доначисление налогов, которое может стать причиной банкротства.

На практике у арбитражных управляющих часто возникают вопросы к получению в подотчет денежных средств, переводам на счета учредителей, выплатам премий, а также использование грубых схем по обналичиванию денежных средств. Например, если вам приходится часто закупать полуфабрикаты за наличные денежные средства, которые вы получаете от вашей компании на корпоративную карту, то необходимо позаботиться о закрывающих эти поставки документах.

Вы с самого начала ведения бизнеса должны понимать, что может быть рискованной схема, основанная на необоснованной налоговой выгоде или на убыточной финансовой модели, поэтому вам нужно соотнести риски вашей субсидиарной ответственности и ваши затраты на оплату налогов и привлечение квалифицированных специалистов по бухгалтерскому и налоговому учету.

2.2Правильное принятие решений.

Правильное принятие решение должно начинаться, если вы только что купили общество или вступаете в должность генерального директора, с правильного принятия документации компании, бухгалтерии, аудита договоров общества, так как только в этом случае вы сможете отделить вашу ответственность от ответственности бывшего директора или владельца компании.

Ваш бизнес записан на номинал, вы создали группу лиц с центром прибыли, тогда субсидиарка идет к вам. Вам, как бизнесмену необходимо понимать правовые последствия ваших действий.

Мы рекомендуем клиентам соблюдать корпоративное законодательство, например, не совершать крупные сделки или сделки с заинтересованностью (особенно продавать недвижимость) с нарушением порядка их одобрения.

Нельзя совершать сделки, которые имеют явно убыточный характер для компании, например, выдавать поручительства по обязательствам третьих лиц, заниматься выводом активов в преддверии банкротства, скрывать информацию от арбитражного управляющего в случае, если банкротство все – таки наступило.

Нельзя забывать о должниках вашей фирмы. Вы как владелец должны вести работу по взысканию просроченной задолженности, при этом, если имеете какие-либо устные понятийные договоренности с вашим должником, то они должны каким-то образом быть отражены в заключенных соглашениях. Кстати, вы должны понимать, какие документы подписываются от вашей фирмы, так как даже наличие наемного директора, который позволяет вам «выйти из операционки», не снимает с вас ответственность как субъекта субсидиарной ответственности. Поэтому в случае, если вы не занимаетесь операционным управлением, вас необходимо позаботиться об аудите вашего общества, наличии подразделения по внутреннему контролю.

3Новые возможности для кредитора.

Для кредиторов «субсидиарка» стала действенным механизмом взыскания задолженности. Выше мы обозначили аспекты деятельности фирмы, на которые должен обратить внимание бизнесмен, привлекаемый к субсидиарной ответственности. Кредитор же в деле о банкротстве имеет возможность подать заявление о привлечении к субсидиарке бенефициаров бизнеса и может привлечь к ответственности не только формально связанных с должником граждан, но и иных контролирующих должника лиц.

При защите интересов кредиторов мы прежде всего пытаемся получить доступ к финансовой документации должника, прежде всего счетам, анализ которых позволяет выявить сомнительные операции должника. Также «красной тряпкой» для кредитора является смена состава учредителей общества, открытие должником новых компаний, явно дублирующих деятельность самого должника и иные подобные ходы. Используя такого рода нехитрые механизмы можно добиться реального возврата денежных средств кредиторами путем субсидиарной ответственности учредителя или директора должника.
 
Если вам нужен квалифицированный и ответственный юрист по субсидиарной ответственности, обращайтесь в нашу компанию, чтобы минимизировать ваши риски первая консультация и заключение по делу – бесплатно.  
Мы уже помогли более 30 клиентам защититься от субсидиарной ответственности с 2019 года.